Заключение трудового договора с учредителем

22 ноября 2018

Вопрос: Можем ли мы заключить трудовой договор с директором, который является также единственным учредителем организации?

Ответ: В соответствии с нормами статей 20, 56 ТК РФ трудовые отношения с любым работником оформляются трудовым договором. Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, т.е. двусторонний акт сторонами которого выступают соответственно работник и работодатель.

Согласно ст. 273 ТК РФ положения главы 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Анализируя вышеуказанную норму, Роструд в письме от 06.03.2013 г. № 177-6-1 делает вывод о том, что норма не распространяется на руководителя организации, являющегося единственным учредителем, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается, более того, Роструд в этом же письме указал, что на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.

Аналогичную точку зрения высказал и Минфин, который в своем письме от 19.02.2015 г. №03-11-06/2/7790, согласившись с позицией Роструда, указал также, что в таком случае организация не начисляет руководителю-единственному участнику заработную плату.

Такая точка зрения высказывалась ранее в Письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 г.  № 22-2-3199 и в Письме Роструда от 28.12.2006 г. № 2262-6-1.

Между тем, заключение договора с единоличным исполнительным органом ООО прямо предусмотрено ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

При этом суды в своих решениях при рассмотрении споров учитывают, что общие положения Трудового кодекса РФ распространяются, в том числе и на руководителей-  единственных учредителей организации и в перечне лиц,  в отношении которых нормы ТК РФ не действуют, руководители-единственные учредители не поименованы.

Заключения договора с самим собой в данной ситуации по мнению судей не происходит, поскольку договор заключается между физическим и юридическим лицами – разными субъектами правоотношений. Работодателем по такому трудовому договору является организация, вступившая в трудовые отношения с работником-руководителем этой организации.

Следовательно, руководитель-единственный учредитель организации может подписать трудовой договор со стороны работодателя как его законный представитель и со стороны работника как лицо, которое выполняет трудовые обязанности по должности руководителя общества.

Указанная позиция выражена в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 №09АП-10226/2010-АК, Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу № А21-6551/2008, Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 по делу № А32-5056/2008-13/90.

Недавно косвенно о возможности заключения трудового договора с руководителем, являющимся единственным учредителем Общества, высказался и Минтруд в письме от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846, разъяснив, что руководители-единственные учредители состоят в трудовых отношениях с организацией, даже если письменный трудовой договор не заключен.

Таким образом, в настоящее время правовая определенность в ответе на данный вопрос отсутствует, вопрос правомерности заключения такого трудового договора является спорным. При этом в силу отсутствия прямого запрета в трудовом законодательстве на заключение трудового договора с руководителем-единственным учредителем Общества заключение такого договора не может повлечь для сторон договора каких-либо негативных последствий.